根據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)局公布的數(shù)據(jù)，2020年我國商標申請量達到911.6萬件，截至2020年11月底有效注冊商標存量達2965.2萬件，注冊商標如同千軍萬馬過獨木橋。如何盡可能擴大保護范圍又提高注冊成功率是企業(yè)最關(guān)心的問題，而這與商標的基本權(quán)能有關(guān)。學(xué)理上分為積極/消極權(quán)能兩種，具體表現(xiàn)為使用權(quán)和禁用權(quán)。二者的范圍都與類別和商品的選擇高度相關(guān)，若挑選不當(dāng)會限制權(quán)利范圍且引發(fā)侵權(quán)風(fēng)險，這是申請前就需要解決的問題。筆者結(jié)合中國大陸地區(qū)商標注冊的規(guī)定、經(jīng)驗和案例談一下挑選的一般規(guī)則。

一、注冊類別的挑選

所謂積極權(quán)能，即商標獲得注冊后，權(quán)利人可以按照核準注冊的標志和核定使用的商品或服務(wù)，在商業(yè)活動中使用注冊商標，而無侵權(quán)之虞。所謂消極權(quán)能，即權(quán)利人可以阻止其他人未經(jīng)同意使用標志相同或近似且商品相同或類似的商標。要實現(xiàn)兩種權(quán)能，企業(yè)需要在自己實際使用的領(lǐng)域和不想別人使用的領(lǐng)域都申請注冊商標。比如可口可樂公司需在自己生產(chǎn)的“碳酸飲料”（32類）上申請注冊商標，若想阻止別人在“服裝”上使用“可口可樂”商標還需在25類上也申請注冊商標。在提交商標注冊申請前，我們可以從以下幾個層次來考慮商品類別的選擇：

(一) 實際業(yè)務(wù)的類別

企業(yè)實際生產(chǎn)銷售的產(chǎn)品或?qū)嶋H從事的服務(wù)所屬類別是最需要保護的核心類別，若未申請注冊或未能取得注冊，無疑會使企業(yè)品牌處于沒有“商標鎧甲”保護的裸奔狀態(tài)，使商業(yè)運營處于高風(fēng)險狀態(tài)。這是因為，一旦企業(yè)品牌與其他人的在先商標近似，或者被人惡意搶注，企業(yè)就可能隨時被其他人阻止繼續(xù)使用其品牌。這需要準確把握實際業(yè)務(wù)的本質(zhì)，比如保險公司需在第36類“保險承?！狈?wù)上注冊，汽車生產(chǎn)廠商需在第12類“汽車”等商品上注冊；對于多元化運營的企業(yè)則需要注冊多個類別，例如海爾公司需在第9類“電視機”、第11類“電冰箱”、第37類“電器安裝維修”等類別上注冊商標。

(二) 未來業(yè)務(wù)的類別

除了實際業(yè)務(wù)的類別，筆者認為第二層當(dāng)屬企業(yè)未來業(yè)務(wù)的類別，即未雨綢繆，在近3-5年可能拓展的業(yè)務(wù)領(lǐng)域進行商標注冊。這部分取決于企業(yè)的發(fā)展藍圖和產(chǎn)品布局，比如一家做植物提取物（第1類）的公司，其日后產(chǎn)品線可能會擴展到化妝品（第3類）或藥品（第5類）的生產(chǎn)，該公司需要在第1、3、5類都申請注冊才能為日后延長產(chǎn)品線鋪平道路，否則企業(yè)發(fā)展將受到很大限制。實踐中曾出現(xiàn)很多由于預(yù)見不足，導(dǎo)致在已注冊商標意圖擴張到新產(chǎn)品線時被其他近似商標阻擋的情況，這提醒我們首次商標布局時的類別選擇要有一定前瞻性，不能太窄太保守。

(三) 類似、關(guān)聯(lián)或競爭性的類別

第三層是與實際業(yè)務(wù)類似、或存在關(guān)聯(lián)性、或存在競爭性的類別?，F(xiàn)有分類表根據(jù)功能用途、銷售渠道等方面將不同商品服務(wù)劃分為不同的類別，但回到現(xiàn)實生活中很多不同類別的商品服務(wù)仍然存在實際混淆的可能性，這些就是第三層需要注冊的類別。比如軟件產(chǎn)品（第9類）與軟件設(shè)計服務(wù)（42類），可下載的游戲軟件（第9類）和提供在線游戲（41類）等都屬于這部分類別。另外需要注意的是替他人推銷（第35類）與其他44個類別也存在混淆可能性，替他人推銷一般是經(jīng)銷商所提供的服務(wù)，經(jīng)銷商的產(chǎn)品幾乎可以涵蓋全部45個類別，而消費者也容易將經(jīng)銷商與生產(chǎn)商混為一談，比如對于一家水果生產(chǎn)商來說，鮮水果（第29類）是最為核心的類別，倘若商標被別人注冊了替他人推銷（第35類）并使用在水果超市上，勢必會引起消費者的混淆，因此替他人推銷（第35類）也應(yīng)當(dāng)屬于這部分類別而盡早進行注冊。

(四) 對己不利的類別

第四層是可能對自身聲譽產(chǎn)生不利影響的類別。比如對于飲食類商標而言，5類農(nóng)藥化肥、11類馬桶等就屬于對己不利的類別，可想象消費者去商場購買某品牌牛奶后又看到一款相同品牌的農(nóng)藥時的心情。又比如將保險行業(yè)的“xx保險”商標注冊在第10類安全套商品上也會有同樣的影響。對于已有很高知名度的品牌而言，擴大注冊類別可防止這類對品牌形象有消極影響的事情的發(fā)生。

(五) 不想被占有的類別

這部分是最外面一層類別，主要取決于企業(yè)的容忍程度。若不希望別人在任何領(lǐng)域使用自己的商標就要進行全類注冊，以此類推。

綜上所述，企業(yè)在挑選注冊類別時應(yīng)當(dāng)立足當(dāng)下并放眼未來，同時結(jié)合市場情況，盡可能擴大注冊類別范圍。

二、具體商品服務(wù)的挑選

確定好類別之后，企業(yè)需要挑選具體申報的商品服務(wù)項目，眾所周知，指定一項商品即可阻止別人注冊與之類似的其他商品，而商品概念范圍有大有小，企業(yè)經(jīng)常會不知如何挑選，比如0306的“化妝品”與“口紅”、2501類的“服裝”與“上衣”等，前者屬于后者的上位概念。結(jié)合具體案例，筆者認為需要分兩種情況：

1、大多數(shù)情況下只需選擇范圍更廣的上位概念即可，一來專用權(quán)范圍更廣，二來即使被提撤三也可維持注冊。以下案件就通過使用下位概念維持了上位概念的注冊：

2、對于特殊群組，建議同時選擇上位概念和實際使用的下位概念，既能爭取最大的保護范圍，又可避免因為上位概念的障礙更多而導(dǎo)致全部駁回，目前分類表中主要有兩種特殊群組：

第一種是跨類似群保護的商品，以25類為例：

如圖，“服裝”是上位概念且分別與“雨衣”、“戲裝”構(gòu)成類似商品，而“雨衣”與“戲裝”本身不是類似商品。當(dāng)“戲裝”上有一件相同商標時，如果企業(yè)只申請了“服裝”會因為“戲裝”上的商標而被駁回，導(dǎo)致最終注冊失敗，而如果同時還申請了“雨衣”則至少“雨衣”不會因為“戲裝”上的商標而被駁回。
第二種是以段首+多個部分組成的群組，以2801為例：

如圖，段首的“游戲器具”和后面（一）/（二）兩部分是類似商品，而兩部分之間不類似。與25類同理，當(dāng)在“游戲套環(huán)”上有一件相同商標時，“游戲器具”會被駁回，而如果同時申請了“游戲機”，至少“游戲機”不會因此而駁回。

一、小結(jié)

一件商標挑選的類別和商品服務(wù)決定其保護范圍，而挑選工作需要企業(yè)和代理人雙方相互溝通了解、共同努力，選擇一家有經(jīng)驗的代理機構(gòu)尤為重要。企業(yè)應(yīng)全面了解自身需求及發(fā)展，確定實際使用和排他使用的范圍，以實現(xiàn)使用權(quán)和禁用權(quán)最大化。而選好商品服務(wù)以提高注冊成功率也很重要，既要滿足實際需求，又要盡可能擴大保護范圍，作為代理人要替企業(yè)把好商標申請的第一關(guān)，并隨著分類變化不斷完善注冊。