根據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)局公布的數(shù)據(jù)，2020年我國商標(biāo)申請量達(dá)到911.6萬件，截至2020年11月底有效注冊商標(biāo)存量達(dá)2965.2萬件，注冊商標(biāo)如同千軍萬馬過獨(dú)木橋。如何盡可能擴(kuò)大保護(hù)范圍又提高注冊成功率是企業(yè)最關(guān)心的問題，而這與商標(biāo)的基本權(quán)能有關(guān)。學(xué)理上分為積極/消極權(quán)能兩種，具體表現(xiàn)為使用權(quán)和禁用權(quán)。二者的范圍都與類別和商品的選擇高度相關(guān)，若挑選不當(dāng)會限制權(quán)利范圍且引發(fā)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，這是申請前就需要解決的問題。筆者結(jié)合中國大陸地區(qū)商標(biāo)注冊的規(guī)定、經(jīng)驗(yàn)和案例談一下挑選的一般規(guī)則。

一、注冊類別的挑選

所謂積極權(quán)能，即商標(biāo)獲得注冊后，權(quán)利人可以按照核準(zhǔn)注冊的標(biāo)志和核定使用的商品或服務(wù)，在商業(yè)活動中使用注冊商標(biāo)，而無侵權(quán)之虞。所謂消極權(quán)能，即權(quán)利人可以阻止其他人未經(jīng)同意使用標(biāo)志相同或近似且商品相同或類似的商標(biāo)。要實(shí)現(xiàn)兩種權(quán)能，企業(yè)需要在自己實(shí)際使用的領(lǐng)域和不想別人使用的領(lǐng)域都申請注冊商標(biāo)。比如可口可樂公司需在自己生產(chǎn)的“碳酸飲料”（32類）上申請注冊商標(biāo)，若想阻止別人在“服裝”上使用“可口可樂”商標(biāo)還需在25類上也申請注冊商標(biāo)。在提交商標(biāo)注冊申請前，我們可以從以下幾個(gè)層次來考慮商品類別的選擇：

(一) 實(shí)際業(yè)務(wù)的類別

企業(yè)實(shí)際生產(chǎn)銷售的產(chǎn)品或?qū)嶋H從事的服務(wù)所屬類別是最需要保護(hù)的核心類別，若未申請注冊或未能取得注冊，無疑會使企業(yè)品牌處于沒有“商標(biāo)鎧甲”保護(hù)的裸奔狀態(tài)，使商業(yè)運(yùn)營處于高風(fēng)險(xiǎn)狀態(tài)。這是因?yàn)?，一旦企業(yè)品牌與其他人的在先商標(biāo)近似，或者被人惡意搶注，企業(yè)就可能隨時(shí)被其他人阻止繼續(xù)使用其品牌。這需要準(zhǔn)確把握實(shí)際業(yè)務(wù)的本質(zhì)，比如保險(xiǎn)公司需在第36類“保險(xiǎn)承?！狈?wù)上注冊，汽車生產(chǎn)廠商需在第12類“汽車”等商品上注冊；對于多元化運(yùn)營的企業(yè)則需要注冊多個(gè)類別，例如海爾公司需在第9類“電視機(jī)”、第11類“電冰箱”、第37類“電器安裝維修”等類別上注冊商標(biāo)。

(二) 未來業(yè)務(wù)的類別

除了實(shí)際業(yè)務(wù)的類別，筆者認(rèn)為第二層當(dāng)屬企業(yè)未來業(yè)務(wù)的類別，即未雨綢繆，在近3-5年可能拓展的業(yè)務(wù)領(lǐng)域進(jìn)行商標(biāo)注冊。這部分取決于企業(yè)的發(fā)展藍(lán)圖和產(chǎn)品布局，比如一家做植物提取物（第1類）的公司，其日后產(chǎn)品線可能會擴(kuò)展到化妝品（第3類）或藥品（第5類）的生產(chǎn)，該公司需要在第1、3、5類都申請注冊才能為日后延長產(chǎn)品線鋪平道路，否則企業(yè)發(fā)展將受到很大限制。實(shí)踐中曾出現(xiàn)很多由于預(yù)見不足，導(dǎo)致在已注冊商標(biāo)意圖擴(kuò)張到新產(chǎn)品線時(shí)被其他近似商標(biāo)阻擋的情況，這提醒我們首次商標(biāo)布局時(shí)的類別選擇要有一定前瞻性，不能太窄太保守。

(三) 類似、關(guān)聯(lián)或競爭性的類別

第三層是與實(shí)際業(yè)務(wù)類似、或存在關(guān)聯(lián)性、或存在競爭性的類別?，F(xiàn)有分類表根據(jù)功能用途、銷售渠道等方面將不同商品服務(wù)劃分為不同的類別，但回到現(xiàn)實(shí)生活中很多不同類別的商品服務(wù)仍然存在實(shí)際混淆的可能性，這些就是第三層需要注冊的類別。比如軟件產(chǎn)品（第9類）與軟件設(shè)計(jì)服務(wù)（42類），可下載的游戲軟件（第9類）和提供在線游戲（41類）等都屬于這部分類別。另外需要注意的是替他人推銷（第35類）與其他44個(gè)類別也存在混淆可能性，替他人推銷一般是經(jīng)銷商所提供的服務(wù)，經(jīng)銷商的產(chǎn)品幾乎可以涵蓋全部45個(gè)類別，而消費(fèi)者也容易將經(jīng)銷商與生產(chǎn)商混為一談，比如對于一家水果生產(chǎn)商來說，鮮水果（第29類）是最為核心的類別，倘若商標(biāo)被別人注冊了替他人推銷（第35類）并使用在水果超市上，勢必會引起消費(fèi)者的混淆，因此替他人推銷（第35類）也應(yīng)當(dāng)屬于這部分類別而盡早進(jìn)行注冊。

(四) 對己不利的類別

第四層是可能對自身聲譽(yù)產(chǎn)生不利影響的類別。比如對于飲食類商標(biāo)而言，5類農(nóng)藥化肥、11類馬桶等就屬于對己不利的類別，可想象消費(fèi)者去商場購買某品牌牛奶后又看到一款相同品牌的農(nóng)藥時(shí)的心情。又比如將保險(xiǎn)行業(yè)的“xx保險(xiǎn)”商標(biāo)注冊在第10類安全套商品上也會有同樣的影響。對于已有很高知名度的品牌而言，擴(kuò)大注冊類別可防止這類對品牌形象有消極影響的事情的發(fā)生。

(五) 不想被占有的類別

這部分是最外面一層類別，主要取決于企業(yè)的容忍程度。若不希望別人在任何領(lǐng)域使用自己的商標(biāo)就要進(jìn)行全類注冊，以此類推。

綜上所述，企業(yè)在挑選注冊類別時(shí)應(yīng)當(dāng)立足當(dāng)下并放眼未來，同時(shí)結(jié)合市場情況，盡可能擴(kuò)大注冊類別范圍。

二、具體商品服務(wù)的挑選

確定好類別之后，企業(yè)需要挑選具體申報(bào)的商品服務(wù)項(xiàng)目，眾所周知，指定一項(xiàng)商品即可阻止別人注冊與之類似的其他商品，而商品概念范圍有大有小，企業(yè)經(jīng)常會不知如何挑選，比如0306的“化妝品”與“口紅”、2501類的“服裝”與“上衣”等，前者屬于后者的上位概念。結(jié)合具體案例，筆者認(rèn)為需要分兩種情況：

1、大多數(shù)情況下只需選擇范圍更廣的上位概念即可，一來專用權(quán)范圍更廣，二來即使被提撤三也可維持注冊。以下案件就通過使用下位概念維持了上位概念的注冊：

2、對于特殊群組，建議同時(shí)選擇上位概念和實(shí)際使用的下位概念，既能爭取最大的保護(hù)范圍，又可避免因?yàn)樯衔桓拍畹恼系K更多而導(dǎo)致全部駁回，目前分類表中主要有兩種特殊群組：

第一種是跨類似群保護(hù)的商品，以25類為例：

如圖，“服裝”是上位概念且分別與“雨衣”、“戲裝”構(gòu)成類似商品，而“雨衣”與“戲裝”本身不是類似商品。當(dāng)“戲裝”上有一件相同商標(biāo)時(shí)，如果企業(yè)只申請了“服裝”會因?yàn)椤皯蜓b”上的商標(biāo)而被駁回，導(dǎo)致最終注冊失敗，而如果同時(shí)還申請了“雨衣”則至少“雨衣”不會因?yàn)椤皯蜓b”上的商標(biāo)而被駁回。
第二種是以段首+多個(gè)部分組成的群組，以2801為例：

如圖，段首的“游戲器具”和后面（一）/（二）兩部分是類似商品，而兩部分之間不類似。與25類同理，當(dāng)在“游戲套環(huán)”上有一件相同商標(biāo)時(shí)，“游戲器具”會被駁回，而如果同時(shí)申請了“游戲機(jī)”，至少“游戲機(jī)”不會因此而駁回。

一、小結(jié)

一件商標(biāo)挑選的類別和商品服務(wù)決定其保護(hù)范圍，而挑選工作需要企業(yè)和代理人雙方相互溝通了解、共同努力，選擇一家有經(jīng)驗(yàn)的代理機(jī)構(gòu)尤為重要。企業(yè)應(yīng)全面了解自身需求及發(fā)展，確定實(shí)際使用和排他使用的范圍，以實(shí)現(xiàn)使用權(quán)和禁用權(quán)最大化。而選好商品服務(wù)以提高注冊成功率也很重要，既要滿足實(shí)際需求，又要盡可能擴(kuò)大保護(hù)范圍，作為代理人要替企業(yè)把好商標(biāo)申請的第一關(guān)，并隨著分類變化不斷完善注冊。